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• 日期: 2013-10-18
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   簡(jiǎn)單地說，商標(biāo)就是商品的牌子，是商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者為了使自己生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)的商品同其它商品生產(chǎn)者或者經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)的商品區(qū)別開來而使用的一種標(biāo)記。這種標(biāo)記通常由文字、圖形或文字、圖形的組合構(gòu)成。

 我們比較熟悉的“茅臺(tái)”商標(biāo)，就是文字商標(biāo)；奔馳汽車的奔馳商標(biāo)(一個(gè)三角形外套圓環(huán))是圖形商標(biāo)；鳳凰自行車廠的“鳳凰”商標(biāo)，由文字“鳳凰”和鳳凰鳥的圖形組合而成，即是文字和圖形的組合商標(biāo)。

 商標(biāo)注冊(cè)，是指商標(biāo)使用人將其使用的商標(biāo)依照法律規(guī)定的條件和程序，向國(guó)家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)(國(guó)家工商局商標(biāo)局)提出注冊(cè)申請(qǐng)，經(jīng)國(guó)家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依法審查，準(zhǔn)予注冊(cè)登記的法律事實(shí)。在我國(guó)，商標(biāo)注冊(cè)是商標(biāo)得到法律保護(hù)的前提，是確定商標(biāo)專用權(quán)的法律依據(jù)。商標(biāo)使用人一旦獲準(zhǔn)商標(biāo)注冊(cè)，就標(biāo)志獲得了該商標(biāo)的專用權(quán)，并受到法律的保護(hù)。

1、一個(gè)企業(yè)使用的商標(biāo)不經(jīng)過注冊(cè)，最致命的弱點(diǎn)是商標(biāo)使用人對(duì)該商標(biāo)不享有商標(biāo)專用權(quán)。

就是說你使用這個(gè)商標(biāo)，別人也可以使用這個(gè)商標(biāo)，這就使商標(biāo)標(biāo)明商品來源的基本作用受到了影響，也導(dǎo)致商標(biāo)代表一定商品質(zhì)量和信譽(yù)的作用大打折扣。比如，Ａ企業(yè)生產(chǎn)的“藍(lán)天”牌電飯鍋，這種鍋物美價(jià)廉，很受消費(fèi)者歡迎。但“藍(lán)天”商標(biāo)沒有注冊(cè)，于是其它一些廠家覺得這種鍋既好銷又能賣出好價(jià)錢，就紛紛在自己生產(chǎn)的電飯鍋上打上“藍(lán)天”商標(biāo)出售。其結(jié)果，魚目混珠，Ａ企業(yè)的市場(chǎng)銷售額迅速下降，“藍(lán)天”商標(biāo)的信譽(yù)更是一落千丈，更有不少消費(fèi)者拿著其它企業(yè)生產(chǎn)的“藍(lán)天”牌電飯鍋要求Ａ企業(yè)退換或賠償經(jīng)濟(jì)損失。這種情況雖出乎Ａ企業(yè)的意料，卻又應(yīng)在意料之中。Ａ企業(yè)請(qǐng)求商標(biāo)主管機(jī)關(guān)制止其它企業(yè)使用“藍(lán)天”商標(biāo)，但因該商標(biāo)不是注冊(cè)商標(biāo)，Ａ企業(yè)不享有商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)對(duì)Ａ企業(yè)的請(qǐng)求不能受理。

 2、未注冊(cè)商標(biāo)的另一個(gè)弱點(diǎn)是，一旦他人將該商標(biāo)搶先注冊(cè)，該商標(biāo)的最先使用人反而不能再使用該商標(biāo)，這方面的教訓(xùn)是非常深刻的。

 根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》，商標(biāo)專用權(quán)的原始取得只有通過商標(biāo)注冊(cè)取得，而申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，又采用申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t，即對(duì)一個(gè)未注冊(cè)商標(biāo)來講，誰先申請(qǐng)注冊(cè)，該商標(biāo)的專用權(quán)就授予誰。因此，不管一個(gè)企業(yè)使用一個(gè)商標(biāo)多久，如果它沒有將該商標(biāo)注冊(cè)，那么，只要?jiǎng)e人將該商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，商標(biāo)專用權(quán)就會(huì)授予別人。

  3、未注冊(cè)商標(biāo)的再一個(gè)弱點(diǎn)，就是未注冊(cè)商標(biāo)有可能與使用在相同或類似商品上的已注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，從而發(fā)生侵權(quán)行為。

到１９９９年底，我國(guó)注冊(cè)商標(biāo)的總數(shù)已近百萬件。在新申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，如果未經(jīng)事先查詢，申請(qǐng)的駁回率幾乎達(dá)到７０％。這就是說，使用未注冊(cè)商標(biāo)，該商標(biāo)與使用在相同或類似商品上的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的概率為７０％。換句話說，使用未注冊(cè)商標(biāo)，就有７０％侵權(quán)的可能性。因?yàn)槲覈?guó)《商標(biāo)法》第三十八條規(guī)定，“未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有的許可，在同一種或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，即屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)行為”。侵權(quán)行為，就要由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)的法律后果。所以，使用未注冊(cè)商標(biāo)，不管你本意如何，總是存在侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的可能性。侵權(quán)就要受處罰，就要賠償經(jīng)濟(jì)損失，就要影響企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。為了企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)，為了企業(yè)的發(fā)展，也為了尊重他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)起見，使用未注冊(cè)商標(biāo)的企業(yè)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。
　　
4、未注冊(cè)商標(biāo)還有一個(gè)弱點(diǎn)，就是未注冊(cè)商標(biāo)不能形成工業(yè)產(chǎn)權(quán)，因此也不能成為使用人的無形資產(chǎn)。

由于我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)才受法律保護(hù)，未注冊(cè)商標(biāo)不受法律保護(hù)，其使用人也不享有商標(biāo)專用權(quán)。所以，從嚴(yán)格意義上講，在我國(guó)只有注冊(cè)商標(biāo)才是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，只有注冊(cè)商標(biāo)才能成為企業(yè)的無形資產(chǎn)。

                                    第二章

一、大量部署文字商標(biāo)  在產(chǎn)品、服務(wù)上大量部署文字商標(biāo)，這已經(jīng)成為很多西方公司的經(jīng)營(yíng)策略之一。例如，Real網(wǎng)絡(luò)公司對(duì)網(wǎng)絡(luò)多媒體播放軟件注冊(cè)的文字商標(biāo)主要有Real、RealNetworks、RealArcade、RealOne、RealAudio、RealVideo、RealPlayer、RealProducer等。另外，該公司標(biāo)注TM標(biāo)識(shí)的文字商標(biāo)還有RealRhapsody、RealPlayer Enterprise、RealPlayer Enterprise Manager、Helix、Helix DNA、RealDownload、SureStream、Neuralcast、GamePass等。美國(guó)Mercury互動(dòng)公司，及其全資子公司——Freshwater軟件公司、Mercury（以色列）互動(dòng)有限公司在全球部署的不同文字商標(biāo)共約125個(gè)。相比之下，我國(guó)公司單獨(dú)對(duì)大量文字部署商標(biāo)的個(gè)案不多。

二、對(duì)產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟簡(jiǎn)稱、主流產(chǎn)品名稱、主打技術(shù)名稱等搶注商標(biāo)

    對(duì)這些稱謂事先搶注商標(biāo)，這已經(jīng)成為一種新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)策略。例如，DVD、MPEG、MP4、IPv6 Ready、AAC、MP3、MP3 PRO、MP3 Surround等都已經(jīng)被注冊(cè)商標(biāo)。通過審查“DVD格式/標(biāo)識(shí)許可協(xié)議”、“3C DVD專利聯(lián)合許可協(xié)議”、“6C DVD專利聯(lián)合許可協(xié)議”，我們發(fā)現(xiàn)，除非已經(jīng)購(gòu)買相關(guān)的專利許可與格式許可，并付費(fèi)對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行認(rèn)證，否則企業(yè)沒有資格購(gòu)買DVD商標(biāo)許可。這種捆綁政策能強(qiáng)迫“DVD論壇”成員的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手對(duì)主流技術(shù)的倡導(dǎo)者支付專利、商標(biāo)、版權(quán)、商業(yè)秘密等各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)費(fèi)用。MP3 Surround等注冊(cè)商標(biāo)也能產(chǎn)生類似的知識(shí)產(chǎn)權(quán)捆綁作用。這種捆綁政策能夠把知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用人限定在一個(gè)較小的范圍內(nèi)，更好地保證相關(guān)產(chǎn)品、服務(wù)的品質(zhì)，并長(zhǎng)期維系使用人的盈利能力。我國(guó)企業(yè)、企業(yè)聯(lián)盟、標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟等尚未開展這方面的知識(shí)產(chǎn)權(quán)捆綁經(jīng)營(yíng)工作。

三、用復(fù)雜的商標(biāo)標(biāo)識(shí)使用規(guī)范和格式許可合同進(jìn)行商業(yè)推廣

    DVD格式/標(biāo)識(shí)許可公司、Real網(wǎng)絡(luò)公司、微軟公司、蘋果公司、ICC、納斯達(dá)克股市公司、設(shè)計(jì)科學(xué)公司等都對(duì)DVD、播放器、瀏覽器、Quich Time、Mac、ICC、MathPlayer、NASDAQ Trader等圖標(biāo)、圖形，或文字與圖形組合注冊(cè)了商標(biāo)，并推出了對(duì)這些注冊(cè)標(biāo)識(shí)的使用規(guī)范，如使用格式、色彩搭配、界面、位置、大小、載體等，并提供了格式許可合同。這些商標(biāo)政策能夠幫助上游供貨商、上游技術(shù)或服務(wù)提供商在下游分銷商、使用者的產(chǎn)品、服務(wù)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)上打上自己的商業(yè)烙印。DVD標(biāo)識(shí)等少數(shù)商業(yè)烙印需要被許可人另外付費(fèi)。其他大部分標(biāo)識(shí)的許可證不需另外付費(fèi)。即便如此，它們也能給權(quán)利人帶來很多無形的收益，例如使某些私有技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)憑借那些象征高科技、高效率、高兼容性、高普及率的鮮明標(biāo)識(shí)更快地深入人心。我國(guó)很多本土企業(yè)在商標(biāo)標(biāo)識(shí)方面的運(yùn)作已經(jīng)相當(dāng)成功。這種成功主要體現(xiàn)在有形產(chǎn)品的銷售業(yè)績(jī)方面。在商標(biāo)許可方面，推出復(fù)雜的標(biāo)識(shí)使用格式、許可條款的企業(yè)并不多。

四、積極搶注 輔助商標(biāo)、反面商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)、全類商標(biāo)

 隨著法律、法規(guī)的完善，在巨大的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)壓力推動(dòng)下，我國(guó)大批企業(yè)、協(xié)會(huì)、地方政府在開展如上五類商標(biāo)的搶先部署方面取得了輝煌的成就。

    第一，在主打商標(biāo)下，企業(yè)注冊(cè)一些標(biāo)注產(chǎn)品技術(shù)、功能信息的輔助商標(biāo)，這也非常有用。例如，廈華電子公司于2001年2月21日被核準(zhǔn)注冊(cè)了“CHDTV”商標(biāo)，這一商標(biāo)主要用于電視機(jī)等產(chǎn)品。2003年，廈華電子公司發(fā)現(xiàn)長(zhǎng)虹彩電及其宣傳彩頁、包裝箱、價(jià)格標(biāo)簽等物品上使用了與“CHDTV”相同或類似的字樣，即“CHDTV”、“DTV”等，于是把長(zhǎng)虹電器公司告上法庭， 聲稱被告生產(chǎn)的20萬臺(tái)彩電使用了侵犯商標(biāo)權(quán)的文字標(biāo)識(shí)，要求法院裁定長(zhǎng)虹電器銷毀所有侵權(quán)標(biāo)識(shí)、包裝及一切使用侵權(quán)標(biāo)識(shí)的物品并賠償損失50萬元。但是，長(zhǎng)虹電器公司提出，“CHDTV”是長(zhǎng)虹電器的拼音簡(jiǎn)寫；“HD”也是高清晰的簡(jiǎn)稱，他們將“CHDTV”作為功能標(biāo)識(shí)使用，而不是作為商標(biāo)使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。從國(guó)外的司法實(shí)踐來看，本案原告占據(jù)了更為有利的訴訟地位，其商標(biāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。不過，廈華電子公司的商標(biāo)部署并不到位。它應(yīng)當(dāng)對(duì)HD、DTV、CHDTV、Digital TV、高清、高清電視、數(shù)字高清、數(shù)字高清電視、數(shù)字電視、平板電視、網(wǎng)絡(luò)電視、手持電視、手機(jī)電視等全部搶先注冊(cè)商標(biāo)，以全面封殺競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在商標(biāo)領(lǐng)域的生存空間。

    第二，僅在與公司產(chǎn)品、服務(wù)一致的正面商品、服務(wù)上注冊(cè)商標(biāo)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。企業(yè)還要在與本企業(yè)產(chǎn)品、服務(wù)不一致，甚至抵觸的反面商品、服務(wù)上注冊(cè)商標(biāo)，以防止商標(biāo)淡化。例如，山東三株公司曾經(jīng)在注冊(cè)口服液、食品等正面商標(biāo)方面非常積極。通過在殺蟲劑、農(nóng)藥、廁所刷子等反面商品上搶注三株文字商標(biāo)，其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手給三株公司帶來了巨大的商標(biāo)淡化壓力。這個(gè)事例對(duì)激勵(lì)大中型企業(yè)搶注反面商標(biāo)，防范商標(biāo)淡化提供了借鑒。目前，很多中國(guó)公司已經(jīng)非常注重?fù)屪⒎疵嫔虡?biāo)。

    第三，隨著西湖龍井、景德鎮(zhèn)瓷器、南京鹽水鴨、洪湖、神州第一漂等集體商標(biāo)的注冊(cè)成功和商業(yè)運(yùn)營(yíng)成就的持續(xù)凸現(xiàn)，我國(guó)很多協(xié)會(huì)、地方政府加入了搶注集體商標(biāo)的行列。

    第四，隨著涪陵榨菜、哈密大棗、孝感米酒、金華火腿、紹興黃酒、中寧枸杞、五常大米、碧羅春、章丘大蔥、柘榮太子參、寒地黑土、天然翡翠、平和王官溪蜜柚、田陽香芒、荔浦芋、古田銀耳、福鼎檳榔芋等證明商標(biāo)的注冊(cè)成功和商業(yè)運(yùn)營(yíng)成就的持續(xù)凸現(xiàn)，我國(guó)更多的協(xié)會(huì)、地方政府加入了搶注證明商標(biāo)的行列。“大商標(biāo)打掩護(hù)，小商標(biāo)打沖鋒”的商業(yè)成就對(duì)這種搶注作出了肯定。例如，在“安溪鐵觀音”這個(gè)證明商標(biāo)下，鳳山、祥華、八馬、魏蔭、華福等私有品牌輪番沖擊全國(guó)市場(chǎng)，成就了一大批茶葉名牌。其中，鳳山、祥華牌“安溪鐵觀音”分別被釣魚臺(tái)國(guó)賓館、國(guó)誼賓館定為接待用茶，市場(chǎng)銷售額取得了跨越式增長(zhǎng)。

    第五，借鑒國(guó)外同行的做法，我國(guó)當(dāng)事人也為很多品牌搶注了全類商標(biāo)。例如，首義、燕京等都已經(jīng)成為全類注冊(cè)的商標(biāo)。這種做法對(duì)某些馳名品牌是非常有用的。

五、積極到海外部署商標(biāo)

    我國(guó)企業(yè)對(duì)自己的商號(hào)關(guān)鍵詞、產(chǎn)品名稱、商標(biāo)文字或標(biāo)識(shí)在海外搶注商標(biāo)的積極性尚不高。例如，青島海信的HiSence曾被博世西門子公司在德國(guó)惡意搶注。東林電子的Firefly、廣東佛山照明公司的FSL、上海德士公司的Ecolux、上海奧利瑋公司的Orion、中輕青島分公司的Buby、廣州穗之星公司的Gerlite也已遭到西門子旗下全資子公司歐司朗公司的搶注。我國(guó)在海外遭到搶注的商標(biāo)還有大寶、七匹狼、同仁堂、英雄金筆、Legend等。由于在海外的商標(biāo)部署存在缺陷，海信長(zhǎng)期無法用Hisence商標(biāo)向歐洲銷售產(chǎn)品，東林公司打Firefly商標(biāo)的產(chǎn)品也一直無法進(jìn)入歐洲市場(chǎng)。

    為了避免這種不利局面，我國(guó)企業(yè)要積極到海外部署商標(biāo)。第一，我們要把自有品牌在海外搶注下來。第二，為了防范國(guó)外企業(yè)的專利、商業(yè)秘密、版權(quán)等其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)攻擊，沒有專利籌碼的國(guó)內(nèi)企業(yè)可以就國(guó)外對(duì)手的商號(hào)、產(chǎn)品名稱等在全世界積極搶注商標(biāo)，或者把國(guó)外對(duì)手注冊(cè)商標(biāo)的部署漏洞填補(bǔ)下來。競(jìng)爭(zhēng)壓力更大的企業(yè)可以把國(guó)外競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在主要國(guó)家的域名搶注下來。這樣，在涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中，我們可以獲得一些談判的籌碼。借鑒博世西門子公司搶注海信商標(biāo)中的教訓(xùn)，我們可以安排中介公司實(shí)施上述搶注，搶注下來的權(quán)利可以獨(dú)家許可給有關(guān)公司。這樣，在對(duì)外談判中，有關(guān)中國(guó)公司將游刃有余。第三，我國(guó)某些大型企業(yè)還可以通過企業(yè)并購(gòu)在海外部署商標(biāo)。例如，由于缺乏商標(biāo)保護(hù)意識(shí)，聯(lián)想公司原先的品牌Legend在歐洲及美國(guó)都被別人率先注冊(cè)了。為了開拓海外市場(chǎng)，聯(lián)想公司只能決定啟用新品牌Lenovo。但是，海外市場(chǎng)并不認(rèn)這個(gè)年輕品牌。最后，聯(lián)想公司一舉買下了IBM的牌子，希望借助這個(gè)知名品牌進(jìn)攻國(guó)外市場(chǎng)。目前，像聯(lián)想公司這樣在國(guó)外運(yùn)作品牌的中國(guó)公司已經(jīng)不在少數(shù)。

六、為商號(hào)、產(chǎn)品名稱中的關(guān)鍵詞搶注商標(biāo)

    企業(yè)商號(hào)、產(chǎn)品名稱中的關(guān)鍵詞最容易成為價(jià)值不菲的文字商標(biāo)。例如，韓國(guó)HITE啤酒公司的注冊(cè)商標(biāo)HITE價(jià)值近億美元。Rocket電子有限公司是韓國(guó)著名的電池生產(chǎn)企業(yè)。它對(duì)商號(hào)中的Rocket注冊(cè)了商標(biāo)。這個(gè)商標(biāo)非常值錢。例如，Gillette公司對(duì)該商標(biāo)及相關(guān)特許權(quán)的七年期使用許可證支付的費(fèi)用為6000萬美元。韓國(guó)三星電子有限公司把其主打手機(jī)產(chǎn)品命名為Anycall，并注冊(cè)了商標(biāo)。據(jù)Brand Value公司測(cè)算，這個(gè)商標(biāo)值2.41億美元。韓國(guó)現(xiàn)代汽車公司對(duì)一款產(chǎn)品注冊(cè)的Sonata商標(biāo)則被估價(jià)為2.08億美元。

七、積極規(guī)避在先權(quán)利

    不注意規(guī)避在先權(quán)利產(chǎn)生的糾紛很多，主要有：“江蘇少年兒童出版社訴上海少年兒童出版社商標(biāo)侵權(quán)案”、“山東景陽岡酒廠訴山東景芝酒商標(biāo)侵權(quán)案”、“馮雛音等八原告訴江蘇三毛集團(tuán)公司著作權(quán)侵權(quán)案”、“紅旗助劑廠訴新鄉(xiāng)市涂料廠在相同產(chǎn)品上使用其知名商品特有的數(shù)字名稱案”、“中添公司訴碧純公司等仿冒其控股的合資公司知名商品特有名稱及裝潢案”、“內(nèi)蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司訴內(nèi)蒙古華程科貿(mào)有限責(zé)任公司和北京市石景山華聯(lián)商廈有限公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案”等。

    在這些案件中，忽略規(guī)避在先權(quán)利，或者忽略尋求在先權(quán)利人許可證的當(dāng)事人大都受到了懲罰。例如，“上島咖啡圖和文字商標(biāo)異議案”中，國(guó)家工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)大量的證據(jù)裁定，上海“上島(及圖)”商標(biāo)與臺(tái)商陳文敏此前于臺(tái)灣申請(qǐng)注冊(cè)的“上島(及圖)”商標(biāo)，無論是文字與圖形組合方式,還是整體外觀，均無法從視覺上加以區(qū)分。因此，該委員會(huì)在2004年12月裁定上海“上島(及圖)”商標(biāo)侵犯了陳文敏的在先權(quán)(著作權(quán))，應(yīng)予撤銷。再例如，在“三毛漫畫形象著作權(quán)與三毛商標(biāo)權(quán)權(quán)利沖突案” 中，已故作家張樂平生前創(chuàng)作了家喻戶曉的“三毛”的漫畫故事，“三毛”的漫畫形象作為一件美術(shù)作品已被公認(rèn)屬于張樂平所有。張樂平去世后，其生前著作中相關(guān)權(quán)利皆由其法定繼承人繼續(xù)和保護(hù)。江蘇三毛集團(tuán)公司未經(jīng)張樂平繼承人的同意，將該“三毛”漫畫形象作為其企業(yè)的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。在取得注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)期，公司印制了大量“三毛”漫畫形象的商標(biāo)，使用在“精紡呢絨”產(chǎn)品上，還將“三毛”漫畫形象制成戶外廣告、職員名片作為企業(yè)形象廣泛使用。張樂平的繼承人認(rèn)為，江蘇三毛集團(tuán)公司未經(jīng)許可，擅自使用“三毛”漫畫形象的行為構(gòu)成侵權(quán)，故向法院起訴，要求判令其停止侵權(quán)行為、公開登報(bào)賠禮道歉、賠償經(jīng)濟(jì)損失。江蘇三毛集團(tuán)公司則辯稱，他們是依法取得并使用“三毛”牌商標(biāo)，不構(gòu)成侵權(quán)。法院認(rèn)為，張樂平創(chuàng)作的“三毛”是我國(guó)公眾所熟悉的漫畫形象，被告理應(yīng)知道擅自將該美術(shù)作品作為商標(biāo)在其產(chǎn)品上使用是侵犯他人著作權(quán)的行為，故被告侵犯了原告的著作權(quán)；被告辯稱的其使用的商標(biāo)已被核準(zhǔn)登記注冊(cè)，使用行為就是合法行為的理由不能成立；考慮到原告為制止被告的侵權(quán)行為所支出的費(fèi)用和被告已將“三毛”漫畫形象作為商標(biāo)使用的實(shí)際情況，被告應(yīng)酌情賠償原告經(jīng)濟(jì)損失。上海市一中院于1997年2月作出判決：被告應(yīng)停止在產(chǎn)品、企業(yè)形象上使用“三毛”漫畫形象作品并賠償原告十萬元。

八、在商標(biāo)攻擊方面要厚積薄發(fā)

    我國(guó)每年都會(huì)爆發(fā)大量的商標(biāo)侵權(quán)訴訟。但是，準(zhǔn)備不充分，貿(mào)然出擊的當(dāng)事人大都不會(huì)取得預(yù)期的結(jié)果。例如，在“酷孩商標(biāo)侵權(quán)案”中，亞慶工貿(mào)公司在2000年11月21日申請(qǐng)注冊(cè)了“酷孩”文字商標(biāo)，并于2001年12月14日經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)，核定使用范圍為第32類飲料商品。在該商標(biāo)注冊(cè)期間，亞慶工貿(mào)公司對(duì)酷孩果汁飲料進(jìn)行了試生產(chǎn)，并向客戶征求意見。2002年年初，亞慶工貿(mào)公司制訂大批量生產(chǎn)計(jì)劃，擬向市場(chǎng)提供酷孩飲料，但發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)上已有同類的酷兒果汁飲料，包裝顯示可口可樂公司是“酷兒”商標(biāo)的持有人，申美公司為其進(jìn)行灌裝和銷售。經(jīng)過調(diào)查，亞慶工貿(mào)公司發(fā)現(xiàn)“酷兒”商標(biāo)并未經(jīng)過注冊(cè)，而“酷孩”和“酷兒”的含義近似，容易誤導(dǎo)公眾消費(fèi)。亞慶工貿(mào)公司認(rèn)為，可口可樂公司和申美公司的行為侵犯了自己的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，在向有關(guān)部門反映無果后，公司向上海一中院提起訴訟，請(qǐng)求判令兩被告立即停止對(duì)亞慶工貿(mào)公司的“酷孩”文字商標(biāo)的侵害，銷毀“酷兒”商標(biāo)標(biāo)識(shí)并登報(bào)道歉。

    法院經(jīng)審理后認(rèn)為，亞慶公司對(duì)“酷孩”商標(biāo)享有注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，依法應(yīng)受到保護(hù)，“酷兒”商標(biāo)雖然未經(jīng)注冊(cè)，但《商標(biāo)法》亦不排除未注冊(cè)商標(biāo)的使用權(quán)益。“酷孩”和“酷兒”在含義上雖具有相似性，但讀音、字形有所不同；“酷孩”商品尚未實(shí)際使用，相關(guān)公眾不可能對(duì)使用該商品產(chǎn)生任何印象，而可口可樂公司已經(jīng)將“酷兒”商標(biāo)用于其兒童飲料的生產(chǎn)、銷售，并進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)研和廣告宣傳，因此就兩商標(biāo)的顯著性和知名度而言，客觀上不會(huì)造成相關(guān)公眾對(duì)商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)；“酷兒”商標(biāo)是和“QOO”商標(biāo)及卡通造型一起整體使用的，以該產(chǎn)品的主要消費(fèi)群體——兒童的識(shí)記能力為標(biāo)準(zhǔn)，圖案較文字而言總是更容易被接受和識(shí)記，而產(chǎn)品的顯著位置上也標(biāo)明可口可樂公司榮譽(yù)產(chǎn)品的字樣，因此相關(guān)公眾通過圖文裝潢也能夠準(zhǔn)確地確定飲料產(chǎn)品的來源，“酷兒”與“酷孩”不構(gòu)成近似。